Η προστασία των δανειστών στην ιδιωτική κεφαλαιουχική εταιρία ενόψει της τριμερούς διάκρισης των εισφορών

Abstract

The aim of the present thesis is to search and record the protection mechanisms of creditors of Private Company in view of the multi-level structure of its contributions. The study includes an introduction and four chapters. The first chapter deals with an introductory approach of the Private Company, with references to the innovations introduced through it in company law and presents the corresponding European legislative initiatives. The second chapter focuses on the innovative tripartite distinction of contributions to capital, non-capital and contributions of guarantee and the analysis of their individual features. The extensive third chapter is devoted to the protection of PC creditors in view of the tripartite distinction of contributions. Initially, a teleological approach to the partner's limited liability principle is attempted, followed by the risks that PC creditors face, with particular reference to their individual categories (involuntary and voluntary corporate creditors, weak contractual and tort creditors). The protection provided through corporate law mechanisms (ex-ante protection) is then considered. Specifically, capital protection measures are recorded on the one hand and alternative protection measures on the other, which are particularly important if, although there is limited liability on the part of the partners, the company is practically without capital or functionally equivalent to capital partners' contributions. Particular emphasis is attached on the enterprizing -for the case of a capital company- acceptance of a contribution of guarantee, in the form that a partner undertakes personal liability for the debts of the company. Afterwards, the risk of abuse of legal personality of undercapitalized or not provided with adequate and appropriate contributions PC is investigated and its possible confrontation with the theory of piercing or lifting the corporate veil. Subsequently, the thesis deals with the alternative approaches to partner’s liability for destruction of the existence of a company in accordance with the case law of the German Federal Court of Justice, while a particular emphasis is given on the actual liability of a partner for loss-making interventions in the company assets in breach of the duty of loyalty towards the company. The chapter concludes with the analysis of the protection mechanisms at the level of bankruptcy law (ex post protection). The subject matter of the fourth chapter concerns the applicable law to the Private Company, in view of the possibility of having its statutory and real seat in different countries. Finally, the thesis sums up with the concluding remarks and the overall assessment of the creditors' protection system on Private Company.

Σκοπός της διατριβής είναι η αναζήτηση και η καταγραφή των μηχανισμών προστασίας των δανειστών της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας ενόψει της πολυεπίπεδης διάρθρωσης των εισφορών αυτής. Η μελέτη καταστρώνεται σε εισαγωγή και τέσσερα κεφάλαια. Στο πρώτο κεφάλαιο πραγματοποιείται μία εισαγωγική προσέγγιση της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας, με αναφορές στις καινοτομίες που εισήχθησαν μέσω αυτής στο δίκαιο των εταιριών και μελετώνται οι αντίστοιχες ευρωπαϊκές νομοθετικές πρωτοβουλίες. Το δεύτερο κεφάλαιο επικεντρώνεται στην καινοτόμο τριμερή διάκριση των εισφορών σε κεφαλαιακές, εξωκεφαλαιακές, εγγυητικές και στην ανάλυση των επιμέρους ειδοποιών χαρακτηριστικών τους. Το εκτενές τρίτο κεφάλαιο είναι αφιερωμένο στο ζήτημα της προστασίας των δανειστών της ΙΚΕ ενόψει της τριμερούς διάκρισης των εισφορών. Αρχικά επιχειρείται μια τελολογική προσέγγιση της αρχής της περιορισμένης ευθύνης του εταίρου, ακολούθως δε καταγράφονται οι κίνδυνοι που αντιμετωπίζουν οι δανειστές της ΙΚΕ, με ιδιαίτερη αναφορά στις επιμέρους κατηγορίες τους (ακούσιοι και εκούσιοι, συναλλακτικά αδύναμοι, πιστωτές από αδικοπραξία). Στη συνέχεια μελετάται η παρεχόμενη προστασία μέσω των μηχανισμών του εταιρικού δικαίου (ex ante προστασία). Συγκεκριμένα, καταγράφονται αφενός τα μέτρα προστασίας διά του κεφαλαίου και αφετέρου τα εναλλακτικά μέσα προστασίας των δανειστών, τα οποία αποκτούν ιδιαίτερη σημασία ιδίως στην περίπτωση που ενώ υπάρχει περιορισμένη ευθύνη των εταίρων, η εταιρία πρακτικά είναι χωρίς κεφάλαιο ή λειτουργικά ισοδύναμες προς το κεφάλαιο εισφορές των εταίρων. Ιδιαίτερη έμφαση αποδίδεται στη ρηξικέλευθη για τα δεδομένα κεφαλαιουχικής εταιρίας αποδοχή εγγυητικής εισφοράς, υπό τη μορφή ανάληψης προσωπικής ευθύνης του εταίρου για τα χρέη της εταιρίας. Ακολούθως, ερευνάται ο κίνδυνος κατάχρησης της νομικής προσωπικότητας υποκεφαλαιοδοτημένης ή μη προικοδοτημένης με επαρκείς και κατάλληλες εισφορές ΙΚΕ, και η ενδεχόμενη, υπό προϋποθέσεις, αντιμετώπισή του με τη θεωρία για άρση ή παραμερισμό της νομικής προσωπικότητας. Στη συνέχεια, αναλύονται οι εναλλακτικές προσεγγίσεις για τη θεμελίωση ευθύνης εταίρου λόγω καταστροφικής επέμβασης στην περιουσία της εταιρίας σύμφωνα με τη νομολογία του Γερμανικού Ακυρωτικού, ενώ ιδιαίτερη έμφαση δίνεται στο πραγματικό ευθύνης εταίρου για ζημιογόνες επεμβάσεις στην εταιρική περιουσία κατά παράβαση της υποχρέωσης πίστης έναντι της εταιρίας. Το κεφάλαιο ολοκληρώνεται με την ανάλυση των μηχανισμών προστασίας σε επίπεδο πτωχευτικού δικαίου (ex post προστασία). Αντικείμενο ενασχόλησης του τέταρτου κεφαλαίου αποτελεί η προβληματική του εφαρμοστέου δικαίου στην ΙΚΕ, ενόψει της δυνατότητας διάστασης καταστατικής και πραγματικής έδρας. Τέλος, ακολουθεί η καταγραφή των συμπερασμάτων και στη συνολική αποτίμηση του συστήματος προστασίας των δανειστών της ΙΚΕ.